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过了工伤认定时效怎么办之律师代理实录

作者:佚名 来源:未知 日期:2012/11/21 9:49:32 人气: 标签:
导读:“为时已晚”的求救当我们在东湖区法院领到胡木根一案的判决书时,心中真是感慨不已,这个案件,从立案到审理,历经艰难,胡木根去年在风雪中赶到我们律师事务所…

  “为时已晚”的求救

  当我们在东湖区法院领到胡木根一案的判决书时,心中真是感慨不已,这个案件,从立案到审理,历经艰难,胡木根去年在风雪中赶到我们律师事务所求助时的情景还仿佛就在昨天。

  20岁的民工胡木根是南昌县蒋巷人,在南昌好一家酒店做厨师,2010年8月9日,胡木根在上班炒菜时酒店煤气罐突然发生爆炸,胡木根当即被炸伤,经抢救3个月后出院,伤残鉴定为5级伤残。胡木根的父母亲为此多次找好一家酒店老板何滨协商赔偿问题,何老板拍胸脯说小胡的事就是我的事我一定会管到底,又说先救人先治病后面的事情今后说等等,就这样时间过去了一年,直至2011年12月10日,当胡木根一家人再次找何老板谈后续治疗费问题时,以前笑眯眯的何老板开始翻脸骂人,大骂胡木根一家人变相敲诈,还说这事过了一年法院劳动部门都不会再管等等,胡木根一家人被这种翻脸不认人的老板弄得不知怎么办,经人介绍找到我时已近下班时间,当时的南昌风雪飘加,寒气袭人。老胡带着胡木根还有几个乡里的亲戚找到我,一双双期待的眼睛等待着希望。而这时,距离事发当天已经过去了一年多,距离出院也过去了一个月。真可谓为时已晚。

  以雇佣关系为由提起人身损害赔偿诉讼

  在会议室里,我翻看胡木根的病历资料,四周都是老胡带来亲友焦急的询问,张律师,怎么样,有没有打头?(南昌俚语,即有没有打赢的希望),我思考再三,认为这个案件如果从工伤申请的途径处理,必因时效逾期而败,如果从雇佣关系人身损害为由起诉或许还有一线生机。而胡木根目前的证据材料十分缺乏,一没有证据证明雇佣劳动关系,二没有证据证明是因为酒店煤气爆炸受伤。我建议老胡找胡木根租房子的社区居委会开证明,证明胡木根是租住在民德路桃花巷45号,是为民德路好一家酒店打工。同时建议他找新农合医疗保险办公室开证明,证明自己曾因儿子在酒店煤气爆炸受伤而来医疗办公室申请保险理赔。同时我对这个案件的风险对老胡及其亲友做了解释,主要在于因老胡一家人被何老板蒙骗以致失去了工伤认定时效,现在我们是以雇佣关系提起诉讼,很有可能对方会以此案属于工伤管理问题提出异议,届时我们将面临被法院驳回起诉的风险。老胡和亲友商量后还是想试一试,就与我签订了委托合同。

    对方提出异议,法官态度堪忧

  在准备好所有立案材料后,我们到法院办理了立案手续。在预料之中的是,何老板在接到诉状4天后就提出了管辖异议申请,他提出胡木根在其酒店上班已经超过两年,双方属于劳动关系,此事故发生确属实情,但应该属于工伤纠纷,应由劳动部门管理而不应由法院审理。办理此案的刘法官问我们,胡木根到底在好一家酒店工作了多长时间?她的意思是如果确实工作了两年以上,就应当是工伤纠纷,将此案驳回起诉,由胡木根找劳动工伤部门申诉。对于这个意见我非常平静,因为对方提出管辖异议这是预料之中的事情,让我震惊的是刘法官的态度,她似乎很不愿意审理这个案子,提出驳回起诉这个预案速度之快令人诧异,我思考再三,还是就这个案件来龙去脉主要就胡木根被欺骗过了工伤时效向法官做了解释,令人遗憾的是,刘法官似乎没有过多耐心听我叙述,草草结束了这次沟通。

  第一次驳回起诉  

  法官的态度令我为这个案件感到忧虑,我找到民庭曾庭长沟通此案,曾庭长对这个案件的意见非常慎重,她认为如果原被告确实是劳动关系,此事故确实应先走工伤程序,但如果工伤认定部门以逾越申请时效而不予受理,法院就应该进行司法救济,为此她建议我们先让法院驳回起诉,然后申请工伤,在工伤认定不能后再向法院起诉。我对这个方案很难拒绝,因为从法理上说,胡木根确实因先提起工伤申请,在工伤认定不能的情况下再诉讼至法院。于是老胡接经我耐心解释下,接受了这一方案。在法院驳回起诉后我们找到南昌市劳动局工伤认定中心,申请工伤,预料之中的拿到了一张不予受理通知书。我们随即又向法院提起了第二次起诉。

  第二次仍准备驳回起诉,律师据理力争

  在我们第二次起诉后,已经是春节。春节半个月的长假使这个案子停了下来。春节过后,我们马上又联系法院询问这个案子是谁办理,被告知又是刘法官。

  刘法官对这个案子真是有点头痛了,她还是以前的意见,要当事人去劳动局,对于工伤不予受理的通知她认为可以提起行政诉讼。我对此完全不同意她的意见,因为提起行政诉讼胜诉率极低,这是“地球人都知道的事”,再者,即使行政诉讼赢了,还是要落实到赔偿程序,这对于一个积贫积弱的农民工家庭来说,意味着很长时间陷入官司泥沼中,这不是解决问题的务实态度。我强烈要求刘法官对这个案件审慎处理。并提交了一份律师意见书。

  律师意见书摘抄如下

  张律师作为胡木根的诉讼代理人,现就该案在立案后是否应当由法院继续审理提出法律意见,我们认为法院应当由法院继续审理,以维护农民工的合法权益。

  胡木根起诉何滨生命健康权纠纷一案经前次起诉被法院驳回起诉后,按法院释明意见至工伤认定中心申请工伤,因何滨作为用工单位未主动履行申请工伤认定义务一直欺骗及威胁胡木根。以至工伤认定部门以超出工伤认定期限为由作出不予受理决定,胡木根遂再次起诉至法院,已被法院再次立案。

  依据《民法通则》第98条、第119条及《侵权责任法》第2条规定,公民享有生命健康权,侵害公民身体造成伤害的,应当赔偿。胡木根在受雇于何滨期间身体受到伤害已属何滨自认事实。在工伤部门明确不予受理后胡木根再次起诉至法院寻求司法救济,是胡木根唯一的公权救济途径。法院如再以此案系工伤纠纷为由不予审理,将使胡木根失去最后的公权救济途径。胡木根作为法律能力薄弱的低收入民工,其生命健康权被损害后亟需法院维护权益,最高法院针对劳动者法律能力薄弱劳资矛盾频发的现状先后出台《最高人民法院关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》《最高人民法院关于当前形势下加强民事审判切实保障民生若干问题的通知》等文件,均明确要求法院不机械理解独立适用法律要切实保障劳动者权益,各地法院以《江苏省高级人民法院关于在当前宏观经济形势下妥善审理劳动争议案件的指导意见》为代表明确规因用人单位过错导致劳动者工伤认定时效逾期纠纷法院应予受理。

  贵院向来注重保护劳动者权益,胡木根作为农民工系弱势群体,其诉讼关系不仅在于保障生存权益更是对司法公权救济公正的期盼。如胡木根不能通过法院得以维护合法权益,胡木根与被告方矛盾是否激化或万未冬本人能否理性对待此事令人堪忧。综上所述,希望法院本着司法为民理念,维护胡木根合法权益。

  再次开庭,赢得诉讼

   我将这份律师意见书分别送交了经办刘法官、民庭曾庭长、法院钟院长。并附带了其他法院对类似案件的判例。同时我指导老胡一家人多次到法院表达自己的困难,老胡一家人因为情绪激动一度在法院争吵起来,被我制止了,我的方针很明确,我们可以表达自己的意见,法院也应当保障我们说话的权利,但这都需要在法律允许的范围之内。任何偏激的举动都是不明智不利于问题合理解决的。

  终于刘法官及时安排了开庭。在开庭中,对方律师再次提出所谓管辖异议的说法。我就此发表了长达数千字的辩论意见,着重就公民生命权受到侵害法院应予保护及对方欺骗胡木根以致工伤认定失去时效进行了详尽叙述,在最后我放慢语速说道“今天我们在这里辩论这个案件是否应当由法院审理,就是在探讨宪法是否保护每一个弱势群体是否可以得到法律救济,我相信中华人民共和国宪法保护每一个公民生命权的主旨不会因为胡木根没有及时申请工伤而有所改变!”

  开庭结束后两个月后,我们接到了法院判决何滨需对胡木根承担赔偿34万元赔偿责任的判决书。

  这个结果来之不易,我们为此做了很多工作,在拿到判决书的这一刻,我们认为所有的付出才真正值得。

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